《民法典担保制度解释》第43条：禁止或限制抵押财产转让约定的效力_【增值税发票税控开票软件数电版【代办电话13434104765；QQ2188982664】】

      2021年1月1日起施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》（以下简称《民法典担保制度解释》）第四十三条第一款规定，当事人约定禁止或者限制转让抵押财产但是未将约定登记，抵押人违反约定转让抵押财产，抵押权人请求确认转让合同无效的，人民法院不予支持；抵押财产已经交付或者登记，抵押权人请求确认转让不发生物权效力的，人民法院不予支持，但是抵押权人有证据证明受让人知道的除外；抵押权人请求抵押人承担违约责任的，人民法院依法予以支持。第二款规定，当事人约定禁止或者限制转让抵押财产且已经将约定登记，抵押人违反约定转让抵押财产，抵押权人请求确认转让合同无效的，人民法院不予支持；抵押财产已经交付或者登记，抵押权人主张转让不发生物权效力的，人民法院应予支持，但是因受让人代替债务人清偿债务导致抵押权消灭的除外。

      司法解释这一规定是依据我国民法典第四百零六条，对当事人禁止或限制抵押财产转让的约定的法律效力作出的细化性规定，具有重要意义。

      禁止或限制抵押财产转让的约定在抵押人与抵押权人之间产生拘束力，是不存在疑问的。但有疑问的是，该约定能否产生对抗抵押财产受让人的法律效力，即该约定能否对抗作为第三人的抵押财产受让人？对此，曾有不同的观点。一种观点认为，当事人禁止抵押财产转让的约定无论是否登记，都只是具有债权效力，仅于当事人间发生效力，不能对抗第三人。

      否则，就会导致当事人通过此种约定并加以登记的方式重新禁止或限制抵押财产转让的结果，等于变相回到物权法第一百九十一条的规定。赋予此种登记后的约定具有对抗第三人的效力，也会损害财产的流通性。另一种观点认为，如果抵押人和抵押权人虽然有禁止抵押财产转让的约定，但并未登记加以公示，则只能在当事人之间发生效力，不能对增值税发票税控开票软件数电版【代办电话13434104765；QQ2188982664】抗第三人。如果当事人将此种禁止抵押财产转让的约定记载于不动产登记簿，就能产生对抗抵押财产受让人的效力，抵押权人有权主张抵押财产的转让不发生物权变动效力，第三人不能取得抵押财产的所有权，其只能请求抵押人承担违约责任。民法典有关担保制度解释第四十三条采取了该观点。笔者认为，司法解释的这一规定是正确的，具体理由阐述如下：

      依据民法典担保制度解释第四十三条第二款，如果当事人已经将禁止或限制抵押财产转让的约定在登记簿上进行了记载，那么抵押人违反该约定转让抵押财产的，虽然不会影响抵押人与第三人订立的抵押财产转让合同本身的效力，抵押权人也无权请求法院确认该合同无效。但是，由于该约定已经登记，向外界加以公示了，故此可以产生对抗第三人的效力。换言之，即便抵押人已经将抵押财产交付给第三人或者与第三人一起办理了抵押财产的转移登记，抵押权人也有权主张该转让不发生物权变动的效力。在抵押权人提出此种主张后，则受让抵押财产的第三人不能取得抵押财产的所有权，抵押财产仍然归属于抵押人，除非受让人代替债务人清偿债务而导致抵押权消灭。既然物权变动效力不发生，那么抵押财产的受让人就并未取得抵押财产的所有权，故此其再行转让该抵押财产的，属于无权处分。由于不动产登记簿上已经记载了禁止或限制抵押财产转让的约定，故此，与抵押财产受让人进行交易的当事人，也不构成善意取得。

      由于民法典担保制度解释第四十三条第二款使用的是“抵押权人主张转让不发生物权效力的”表述，故此，抵押权人也可以不提出此种主张，而认可抵押财产的转让发生物权效力。至于是否提出该主张，由抵押权人依据其利益加以决定。此外，在抵押权人主张抵押财产的转让不发生物权效力的情形下，即便转让的抵押财产是动产的，也不适用民法典第四百零四条。换言之，在动产抵押的当事人约定了禁止抵押的动产转让并将其记载于登记簿之后，如果抵押人违反约定将动产转让给他人的，即便该他人是正常经营活动中已经支付合理价款的买受人，由于其并未依法取得抵押财产的所有权，故此，也不能适用民法典第四百零四条。

〖责编：王义〗